Часто сталкиваемся с ситуациями, когда перевозчик отказывается составлять коммерческий акт.
При таких обстоятельствах, грузополучатель не может доказать свою позицию, взыскать убытки за утраченный или поврежденный груз. Любая претензионная и исковая работа не будет иметь положительного результата, так как именно коммерческий акт является основанием для заявления соответствующих требований.
1. Понятие коммерческого акта
Согласно ст. 119 УЖТ РФ коммерческий акт – это документ, который составляется перевозчиком. Он удостоверяет обстоятельства, которые являются основанием для возложения ответственности на перевозчика, грузоотправителя, грузополучателя и иных лиц при осуществлении перевозок.
Коммерческий акт удостоверяет обстоятельства: — несоответствие наименования, массы, количества мест груза, багажа, грузобагажа данным, указанным в перевозочном документе; — повреждение (порча) груза, багажа, грузобагажа и возможные причины такого повреждения; обнаружение груза, багажа, грузобагажа без перевозочных документов, а также перевозочных документов без груза, багажа, грузобагажа; — возвращение перевозчику похищенных груза, багажа, грузобагажа; — непередача перевозчиком груза на железнодорожный путь необщего пользования в течение двадцати четырех часов после оформления документов о выдаче груза; — для удостоверения иных обстоятельств.
2. Форма коммерческого акта
Утвержденной формы коммерческого акта на сегодняшний день нет.
Можно использовать форму ГУ-22 (приложение № 1 к Приказу МПС РФ от 18.06.2003 N 45) или составлять коммерческий акт в произвольной форме.
В любом случае, в коммерческом акте должна содержаться следующая информация: — номер и род вагона; — количество ЗПУ и маркировка ЗПУ; — количество мест и масса груза, указанные в перевозочных документах; — количество мест и масса груза, имеющиеся в наличии; — в случае определения массы груза на вагонных весах указывается масса брутто, масса тары вагона (с трафарета или проверенные на весах) и масса нетто. Сведения из документов о перевесе вагонов указываются в приложении к коммерческому акту; — точное и подробное описание состояния груза и тех обстоятельств, при которых обнаружена несохранность; — данные о том, правильно ли погружен, размещен и закреплен груз, а также имеется ли защитная маркировка груза, перевозимого в открытом подвижном составе. В случае нарушения требований к погрузке, размещению или креплению груза в коммерческом акте указывается, какое нарушение допущено.
Коммерческий акт подписывается представителем перевозчика, а также грузополучателем (если он участвует в проверке груза).
3. Требование к перевозчику о необходимости составить коммерческий акт
Какой-либо унифицированной формы заявления / требования о составлении коммерческого акта или оформления коммерческого акта нет. Его можно писать произвольно.
Следует учесть сроки оформления коммерческого акта.
Согласно ст. 119 УЖТ РФ коммерческий акт составляется в день выгрузки груза или непосредственно после выгрузки. При невозможности составить коммерческий акт в указанные сроки он должен быть составлен в течение следующих суток.
По требованию грузополучателя перевозчик обязан выдать коммерческий акт в течение трех дней (ст. 119 УЖТ РФ).
В случае если перевозчик отказывается / уклоняется от составления коммерческого акта или при оформлении коммерческого акта с нарушением установленных требований, необходимо направить перевозчику требование о выдаче коммерческого акта. В целях соблюдения установленных УЖТ РФ сроков, требование рекомендую направлять в день выгрузки груза.
Образец требования о выдаче коммерческого акта:
Кому:
Требование о составлении и выдаче перевозчиком коммерческого акта
«__» ______ 2024г. по маршруту _________ — _________ по железнодорожной накладной № ___________ был принят перевозчиком к перевозке без замечаний вагон № _________ с грузом: _________________________________. После принятия груза перевозчиком произошла утрата (недостача, повреждение, порча), а именно: ____________________________.
С учетом изложенного и руководствуясь ст. 119 УЖТ РФ, прошу незамедлительно после получения настоящего заявления составить коммерческий акт для фиксации ____________________ в соответствии с действующим законодательством РФ и выдать коммерческий акт Заявителю.
Дополнительно обращаем внимание на то, что в соответствии со ст.ст. 42, 119, 120 УЖТ РФ, пунктами 7, 13 Правил предъявления и рассмотрения претензий при перевозке грузов, порожних грузовых вагонов, не принадлежащих перевозчику, железнодорожным транспортом, утв. приказом Минтранса от 31.03.2016 № 84, с учетом разъяснений, изложенных в пунктах 49–50 постановления Пленума ВАС РФ от 6 октября 2005 г. № 30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «УЖТ РФ»», составление коммерческого акта в случае обнаружения недостачи в пути следования является прямой обязанностью перевозчика. Неблагоприятные последствия, связанные с невыполнением ОАО «РЖД» установленной законом обязанности, должен нести перевозчик.
В силу п. 119 УЖТ РФ коммерческий акт составляется в день обнаружения обстоятельств, подлежащих оформлению коммерческим актом.
По требованию грузополучателя, пассажира, получателя перевозчик обязан в течение трех дней выдать коммерческий акт. В связи с этим, если перевозчик коммерческий акт в адрес клиента в установленный срок не направляет, отказ в его составлении также не заявляет, на его счет относятся все неблагоприятные последствия.
Обращаю внимание, что коммерческий акт или заявление грузополучателя о необоснованном отказе от составления коммерческого акта и его выдачи имеет важное и существенной значение для предъявления претензии к перевозчику.
При отсутствии коммерческого акта к претензии следует приложить требование к перевозчику о необоснованном отказе от составления акта и его выдачи. В таком случае претензионный порядок будет считаться соблюденным.
Сверхнормативный простой вагонов – довольно частая категория споров. Требования об оплате штрафных санкций за сверхнормативный простой могут быть предъявлены владельцем вагонов к заказчику по договору предоставления подвижного состава, или владельцем вагонов напрямую к грузополучателю.
Иногда штрафы или убытки перевыставляются по цепочке от собственника вагонов до конечного виновника. Не всегда так называемый «виновник» — это лицо которое задержало вагон по своей вине. Бывают ситуации, когда сам владелец подвижного состава создает препятствия для возврата вагона.
Поэтому при возникновении такого спора, важно не только проверять фактические даты прибытия и отправления вагонов, но выяснять причины простоя.
1. Отсутствие простоя
Кроме дат, указанных в железнодорожных накладных можно использовать памятки подачи и уборки вагонов, а также ведомости приемосдатчиков.
Важным моментом является дата направления уведомления о завершении грузовой операции.
В силу норм Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утв. приказом Министерства путей сообщения РФ от 18.06.2003 N 26, с момента подачи уведомления о завершении грузовых операций обязанность по возврату порожнего вагона считаются исполненной (п. 4.3 Правил № 26).
Вынося решения по аналогичным делам, суды указывают следующие: «Период после завершения грузовой операции или передачи вагонов на выставочный путь и до даты отправления перевозчиком порожнего вагона со станции на основании документов, предоставленных перевозчику и оформленных собственником вагона, не может включаться в срок нахождения вагонов у Ответчика.»
Данная позиция соответствует выводам судов по делам: Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.08.2023 N Ф01-4373/2023 по делу N А38-6897/2021, Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.10.2023 N Ф01-5373/2023 по делу N А38-2605/2022, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.12.2023 N Ф08-11677/2023 по делу N А32-19554/2022.
2. Акты общей формы, составленные по факты простоя вагонов
При взыскании штрафа за простой вагонов важно установить причину простоя, в частности взаимосвязь между простоем спорных вагонов и надлежащим / ненадлежащим исполнением Владельцем встречной обязанности.
В силу ст. 39 УЖТ РФ в подтверждение факта и причины простоев вагонов должен быть предоставлен акт общей формы.
Согласно п. 3.4 Правил составления актов при перевозках грузов железнодорожным транспортом, утв. Приказом МПС РФ от 18.06.2003 N 45, в акте общей формы, составленном для удостоверения обстоятельств, служащих основанием для взыскания платы за пользование вагонами, указывается причина задержки вагонов с указанием их номеров, времени начала и окончания задержки вагонов, контейнеров, других сведений, предусмотренных правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом.
В случае отсутствия актов общей формы, подтверждающих факты сверхнормативного простоя вагонов по причинам, зависящим от грузоотправителя / грузополучателя, после направления уведомлений о завершении грузовой операции и возврата порожних вагонов на выставочный путь не имеется оснований для удовлетворения претензионных требований.
Лицо, допустившее простой, со своей стороны тоже должно быть заинтересовано в составлении актов общей формы. Так в случае, если факт неисполнения встречного обязательства будет зафиксирован в акте (например: отсутствие заготовок в ЭТРАНе на возврат порожних вагонов; неприем вагонов станцией назначения, когда грузополучателя порожнего рейса указывает Владелец; выявление технической неисправности, ответственность за которую несет Владелец; иные обстоятельства), то требования об оплате штрафов / убытков смело можно отклонять.
Данная позиция соответствует выводам судов по делам: В Определении Верховного Суда РФ от 22.09.2016 N 305-ЭС16-11643 по делу N А40-171553/2015, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.02.2020 N Ф05-23785/2019 по делу N А40-6933/2019, Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2021 N 04АП-2358/2020 по делу N А10-6555/2019. Отклоняя исковые требования суды указывают, что Ответчик был объективно лишен возможности своевременно передать порожние вагоны перевозчику.
3. Не исполнение встречных условий договора заявителем претензии
Нарушение заявителем претензии предусмотренных договором обязанностей, которые способствовали нарушению сроков оборота вагонов, исключают наличие вины со стороны «виновника простоя» и в силу ст. 401, ст. 404 ГК РФ являются основанием для освобождения Ответчика от ответственности в виде оплаты штрафа / возмещения убытков.
Например, предоставляя вагоны в избыточном количестве, заявитель претензии понимает, что Грузополучатель груженного подвижного состава, будет вынужден принять прибывший в его адрес груз в силу ст. 36 УЖТ РФ. При этом вагоны не смогут быть погружены и отправлены в согласованный срок (например, по причине необходимости соблюдения технологии производства). Следовательно, отказаться от спорных вагонов Грузополучатель будет не вправе и не сможет сократить переизбыток вагонов.
Указанные обстоятельства могут свидетельствовать о том, что простой подвижного состава напрямую связан с действиями заявителя претензии.
Согласно п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).
В случае несоблюдения данного запрета суд, арбитражный суд на основании п. 2 вышеуказанной статьи с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.
Поэтому встречное неисполнение условий договора (если оно способствовало простою вагонов прямо или косвенно) нужно выявлять и на этом основании отклонять требования.
4. Снижение штрафа на основании ст. 333 ГК РФ
В судебном порядке рекомендую заявлять о применении судом ст. 333 ГК РФ не зависимо от того имеется простой или нет.
В качестве обоснования позиции о снижении неустойки на основании ст. 333 ГК РФ можно использовать следующие доводы: — не допущено неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, нарушение не повлекло неправомерного пользования чужими денежными средствами (что требовало бы учета двукратного размера ставки рефинансирования при снижении требования), не повлекло дополнительных издержек на стороне Истца, которые сопоставимы или могут быть кратны размеру заявленного в иске штрафа; — в материалы дела Истцом не предоставлено каких-либо доказательств, подтверждающих отрицательные имущественные следствия в связи с простоем вагонов. В материалах дела нет ничего, что могло свидетельствовать о востребованности вагонного парка; — заявленный к взысканию штраф не носит восстановительного или компенсационного характера. Является чрезмерным по отношению к существу заявленного нарушения и отсутствующим каким – либо имущественным следствием для истца. Удовлетворение требования ведет к извлечению прибыли, что не отвечает целям реализации данной меры ответственности.
Еще раз поговорим о сверхнормативном простое, но теперь в разрезе договорной работы.
В случаях, если условиями договора предусмотрена ответственность за сверхнормативный простой вагонов в виде платы, рекомендую термин «плата» заменять на «штраф» или «неустойка».
Учитывая, что простои вагонов допускаются часто, а также принимая во внимание, что вагоны могут находиться у третьих лиц, где сложно, а иногда просто не возможно контролировать простои и влиять на срок отправки вагонов, суммы за простои вагонов могут быть значительными. В этом случае штраф возможно снизить в судебном порядке на основании ст. 333 ГК РФ, а плату – нет.
Кроме того, рекомендую исключить ответственность за неполные сутки простоя, а также по возможности снижать размер суммы неустойки.
Так же следует включать условие о том, что в случае неисполнения встречного обязательства (несвоевременное предоставление инструкций на возврат вагонов, подача вагонов в количестве, превышающем согласованное, наличие в вагонах неисправности коммерческого и технического характера и т.п.) штрафные санкции применению не подлежат.
Обращаю внимание, что вагон является многооборотной тарой и подлежит возврату в любом случае, даже если это условие не прописано в договоре. Поэтому следует понимать, что при задержке вагона свыше срока, установленного в УЖТ (если иной срок не установлен договором), Владелец вагона вправе потребовать возмещения убытков, связанных со сверхнормативным простоем.
Нарушение срока в доставке груза перевозчиком допускается достаточно часто.
За данный вид нарушение предусмотрена неустойка (ст. 97 УЖТ).
Одно из оснований для отклонения требования об оплате неустойки за нарушение срока доставки груза является довод о возникновении в пути следования коммерческой или технической неисправности вагонов в пути следования.
По мнению перевозчика, данное обстоятельство от него не зависит и должно исключать ответственность.
Однако суды данный довод отклоняют, так как приняв вагон к перевозке перевозчик подтвердил его надлежащее техническое / коммерческое состояние и принял на себя обязанность по своевременной доставки груза.
Следовательно, сам по себе факт неисправности вагона в пути следования не освобождает перевозчика от уплаты неустойки, предусмотренной ст. 97 УЖТ.
Для освобождения от ответственности перевозчик должен доказать, что выявленные в пути следования недостатки носят скрытый характер.
Грузоотправителем был отправлен вагон с грузом в адрес грузополучателя, которого указал Покупатель.
Вагон был принят к перевозке. Однако по прибытию, выяснилось, что указанный в ж.д. накладной грузополучатель отсутствует на станции назначения.
ОАО «РЖД» составляет акт общей формы, в котором фиксирует период простоя вагонов в ожидании переадресовки.
Однако уведомление о начале простоя грузоотправитель получил несвоевременно. После получения соответствующего уведомления грузоотправитель незамедлительно обратился заявлением о переадресовке.
В результате перевозчик намерен требовать с грузоотправителя плату за переадресовку и плату за нахождение вагонов на ж.д. путях общего пользования.
Что делать?
1. Плата за переадресовку.
В силу ст. 31 УЖТ, платить за переадресовку придется грузоотправителю как инициатору.
Однако, если учесть, что необходимость переадресовки связана с предоставлением недостоверной информации о грузополучателе Покупателем, то имеются все основания для перевыставления расходов, связанных с переадресовкой на Покупателя.
Так как данные расходы грузоотправитель понесет по вине контрагента (Покупателя), то они будут являться убытками на основании ст. 15 ГК РФ и подлежат возмещению виновным лицом.
После оплаты платы за переадресовку необходимо незамедлительно направить в адрес Покупателя претензию о возмещении понесенных убытков.
2. Плата за нахождение вагонов на ж.д. путях общего пользования.
По вопросу начисления перевозчиком платы за нахождение вагонов на ж.д. путях общего пользования в порядке ст. 39 УЖТ позиция неоднозначна.
В большинстве споров суды придерживаются формального подхода.
Наличие актов общей формы может быть достаточным для суда основанием для взыскания с грузоотправителя платы, предусмотренной ст. 39 УЖТ.
Однако, учитывая нижеприведенные обстоятельства, соглашаться на безакцептное списание с платы за нахождение вагонов на ж.д. путях не рекомендую.
Данные расходы напрямую связаны с действиями Покупателя по предоставлению грузоотправителю недостоверной информации о грузополучателе.
Следовательно, плата также может быть квалифицированы в качестве убытков, понесенных грузоотправителем по вине Покупателя.
Но, если судом будет установлено, что перевозчик начислил плату за нахождение вагонов на ж.д. путях общего пользования не правомерно, а грузоотправитель ее заплатит, то во взыскании данных сумм с Покупателя будет отказано.
В такой ситуации нужно будет обращаться с иском к перевозчику о взыскании неосновательного обогащения в виде неправомерно начисленной и списанной с лицевого счета Общества платы по ст. 39 УЖТ.
Однако, учитывая срок рассмотрения судебного дела (иск к Покупателю) и сокращенный срок по делам, вытекающим из договоров перевозки (1 год с момента списания денежных средств) имеется риск не успеть обратиться с иском к перевозчику.
Обстоятельствами, по которым требование перевозчика может быть отклонено являются: 1) Несвоевременное уведомление грузоотправителя перевозчиком об отсутствии грузополучателя на станции назначения. В нарушении ст. 34 УЖТ перевозчик не уведомил грузоотправителя об отсутствии грузополучателя, указанного в ж.д. накладной и своевременно не запросил грузоотправителя о дальнейшей судьбе груза. 2) Ненадлежащее оформление акта общей формы, который является документом, удостоверяющим факт нахождения вагонов на путях общего пользования (для начисления платы в порядке ст. 39 УЖТ). Согласно п. 64 приказа Минтранса России от 27.07.2020 N 256, акт общей формы должен составляться в день обнаружения обстоятельств, послуживших основанием для его составления. Однако, из анализа дат регистрации актов общей формы и дат, указанных в графе «Описание обстоятельств» можно сделать вывод о составлении актов общей формы задним числом.
По вопросу о взыскании с железнодорожного перевозчика пени за просрочку доставки груза сформировалась судебная практика.
Данная практика достаточно однозначна, но время от времени изменяется подход судов в части некоторых положений Устава.
Да, и в сам Устав вносятся изменения, которые ни как не в пользу грузополучателей и грузоотправителей.
Так размер пени за просрочку доставки грузов согласно старой редакции УЖТ составлял 9% платы за каждые сутки просрочки, но не более чем в размер платы за перевозку данных грузов.
По новой редакции УЖТ, пени по ст. 97 рассчитываются исходя из 6% платы за каждые сутки, но не более 50% платы за перевозку грузов.
Кроме того, после вступления в силу Правил № 245 от 07.08.2015, увеличился перечень условий, при которых срок доставки, исчисляемый исходя из норм суточного пробега, увеличивается (п. 5 Правил № 245).
Особенно интересно условие о таком основании для увеличения срока доставки, как заключение перевозчиком с грузоотправителем договора на увеличение сроков доставки грузов. Мало того, что для перевозчика как монополиста не составит особого труда убедить грузоотправителей в необходимости заключения данного договора. Так еще и такой договор определенным образом затрагивает права третьего лица – грузополучателя. Грузополучатель не получает свой груз в сроки, установленные законом, так еще и лишается права требовать неустойку.
Все же применить ответственность перевозчика за нарушение сроков доставки грузов и взыскать неустойку за просрочку в доставке груза не сложно.
Достаточно внимательно изучить железнодорожную накладную на предмет особых отметок; собрать пакет документов, предусмотренных ст. 120 Устава; а также соблюсти сроки на предъявление претензии и иска, установленные ст. 123 Устава.
По вопросу о том, учитывается ли НДС при расчете пени за просрочку в доставке грузов, высказался ВАС РФ в Постановлении № 5328/2 от 11.09.2012 по делу № А40-51561/11. ВАС РФ сделал вывод, что НДС при начислении пени за просрочку в доставке грузов не учитывается, так как расчет неустойки производится от провозной платы, а в размер платы за перевозку НДС не входит.
Таким образом, если вы являетесь грузополучателем и / или грузоотправителем железнодорожных вагонов (груженых или порожних), то вправе начислить перевозчику неустойку в случае нарушения срока, указанного в железнодорожной накладной в графе «Срок доставки истекает».
